1.法律意識淡薄

走出去的礦業(yè)企業(yè)普遍存在法律意識淡薄的問題，忽略文化思維這個法律土壤；在投資區(qū)域及合作伙伴的選擇上法律意識滯后。

防范措施

應(yīng)讓法律思維成為本能意識，法律是骨架而非細(xì)節(jié)、是技術(shù)而非直覺。必須將法律傳統(tǒng)和剛性思維融進(jìn)法律應(yīng)用之中。

國際礦業(yè)并購?fù)婕岸鄠€國家，因此相關(guān)的法規(guī)和政策也錯綜復(fù)雜。不但要遵守每個相關(guān)國家的法律，還要在不同國家間法律發(fā)生沖突的時候?qū)W會選擇和適用。在礦業(yè)法律領(lǐng)域，只有始終以礦業(yè)所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)和產(chǎn)品銷售權(quán)為核心去分析和思考問題，才能在錯綜復(fù)雜的法律規(guī)定中理出頭緒。

在國際并購過程中，我們始終要保持國際化的法律意識，同各國的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)保持緊密聯(lián)系，避免出現(xiàn)因不懂法律和政策而帶來的損失。尤其要注意不同國家間法律體制的區(qū)別，如美國、加拿大和澳大利亞都是二級立法體制，省和州的權(quán)力在某些方面比中央還大。

經(jīng)過多年海外并購的試水，目前，對于很多大型企業(yè)來講，在海外的資本投入和經(jīng)營管理已經(jīng)不再算是挑戰(zhàn)，而在一個陌生的國家如何以當(dāng)?shù)厝四軌蚪邮艿乃季S和處事方式處理好勞資關(guān)系、搞好政府公關(guān)，才是真正的難點(diǎn)所在。國際化的思維去審視礦業(yè)并購，進(jìn)而用對方歡迎和接受的方式去進(jìn)行交往、談判以及并購后的整合，才能使企業(yè)的海外并購行動避免因思維的差異造成的阻礙。

2.存在求權(quán)勝于求法思維

走出去的企業(yè)，求權(quán)勝于求法的思維廣泛存在。

防范措施

擺脫官本位思想，求助律師。咨詢有礦業(yè)經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)律師。綜合考慮并平衡規(guī)模、專業(yè)、責(zé)任心、重視程度、語言、收費(fèi)、協(xié)調(diào)能力等因素聘請律師。

3.不了解所在國的法治

程度和歷史

所在國沒有相關(guān)立法或法律欠缺；所在國處于宗教、交通、戰(zhàn)略、資源的敏感時期。

防范措施

向外交使領(lǐng)館、國際關(guān)系機(jī)構(gòu)、已經(jīng)投資企業(yè)咨詢，事先考察；危險(xiǎn)地區(qū)不要輕易進(jìn)入；危險(xiǎn)地區(qū)進(jìn)入必須做好防范：如非控股股份、資金快速回流、貿(mào)易優(yōu)先投資、人身資產(chǎn)資金的快速撤離通道等問題都要考慮。

要關(guān)注所在國的法治歷史與執(zhí)行力，如英國、澳大利亞、美國、加拿大，這些國家的法治歷史較長，這種法治意識滲透在他們的血液當(dāng)中，比如在國內(nèi)，企業(yè)主約律師會面，一般是不收費(fèi)的，但是在這些國家則需要詢問是否付費(fèi)，如果不付費(fèi)，則需要得到事先的確認(rèn)。所以，這樣的差異體現(xiàn)在各個方面，表現(xiàn)在法律法規(guī)的取得等等。此外，還要考慮法律法規(guī)、政策，是否可清晰可辨并方便查詢。

同時，一定要清晰辨明所在國的礦法，是單獨(dú)成文（設(shè)立）還是散見于諸多法律、法規(guī)(部門)。不是說每一個國家都有單獨(dú)的成文礦產(chǎn)資源法，有的名稱不一樣，不同的地區(qū)也不一樣。找當(dāng)?shù)氐穆蓭熑プ稍?，是非常必要的?/p>

除了礦業(yè)方面的法律，還要關(guān)注投資、壟斷、國家安全、經(jīng)濟(jì)安全審查等法律及特別規(guī)定。這些法律法規(guī)不是千篇一律的，有的國家有，有的國家則沒有，有的國家是成文法，有的國家是政策性規(guī)定。這些情況不清晰，就會給企業(yè)造成很尷尬的局面，所以需要做好提前預(yù)案。

4.一味追求律所規(guī)模及

律師名氣

部分走出去的企業(yè)認(rèn)為，律師及律師事務(wù)所越大越便宜越好，但實(shí)際情況并非如此。

防范措施

專業(yè)、盡責(zé)、匹配最好！聘請大的律所還是小的律師、收費(fèi)高的好還是收費(fèi)低的好，這些都不是一定的，比如說企業(yè)規(guī)模小，卻聘請大律師，但他無暇顧及細(xì)節(jié)性的問題，甚至這些費(fèi)用都是非常高的，直接擠占運(yùn)營費(fèi)用，所以要找一個“門當(dāng)戶對”的律師，通常來說大律所更好，但是要一切從實(shí)際出發(fā)。

專業(yè)比規(guī)模更為重要，有些律所非常專業(yè)，諸如環(huán)保律師、礦業(yè)律師，如果企業(yè)有整合能力，找一個大律所也未嘗不可。

責(zé)任心是非常關(guān)鍵的，有的當(dāng)事人出錢雇請大律師，但是大律師卻使用自己的實(shí)習(xí)生來完成工作，甚至都見不到大律師，可見責(zé)任心在處理案件過程中的重要性。

5.不善于運(yùn)用金融工具

部分企業(yè)忽略資本市場，全部為自身直接投資，不會運(yùn)用金融工具；資金不足時，卻完全依賴融資工具，加劇投資風(fēng)險(xiǎn)。

防范措施

必須熟悉使用和培養(yǎng)人才，建立或組合投融資團(tuán)隊(duì)，以便能夠理解、看懂境內(nèi)外相關(guān)金融工具與政策；利用好國際資本市場及各種金融工具，利用好國內(nèi)各種貸款、基金、稅收等支持政策；重大項(xiàng)目及有必要時，聘請權(quán)威咨詢、服務(wù)、投行顧問。

合理的融資機(jī)制和匯率風(fēng)險(xiǎn)的有效控制對礦業(yè)并購的重要性是不言而喻的。就國際匯率市場而言，匯率的升降很難預(yù)測，需要采取盡可能的手段規(guī)避匯率風(fēng)險(xiǎn)。在幣種的選擇上，一是盡量收進(jìn)匯率呈上升趨勢的硬通貨，拋出匯率呈下降趨勢的軟通貨。二是通過同時使用幾種貨幣，形成一籃子貨幣以應(yīng)對匯率的升降。三是擴(kuò)展資金來源，多元化籌資可以避開匯率波動所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。四是適當(dāng)運(yùn)用遠(yuǎn)期交易和金融期貨、期權(quán)等金融衍生工具，將匯率造成的損失鎖定。

6.忽視剛性環(huán)保法律

忽視環(huán)保問題，不敬畏自然和環(huán)境。

防范措施

環(huán)保與社區(qū)問題是國內(nèi)礦業(yè)并購中最容易忽視的問題，而在法治健全和市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家恰恰是不能突破的底線。如果在走出國門之前沒有意識到環(huán)保和社區(qū)問題在礦業(yè)并購中的重要性，那么將會為此付出沉重的代價(jià)。

原住民自我維權(quán)意識的覺醒使得投資者與當(dāng)?shù)鼐用竦纳鐓^(qū)關(guān)系愈加緊張。例如：加拿大因紐特人、澳大利亞土著人、美加印第安人、新西蘭毛利人、芬蘭的拉普蘭人居住區(qū)或保護(hù)地都可能存在此類風(fēng)險(xiǎn)。以加拿大安大略省勘探最熱的“火圈”地區(qū)為例，該地區(qū)本是世界上為數(shù)不多的原生態(tài)環(huán)境之一，現(xiàn)在因?yàn)榈V業(yè)的興起而面臨著前所未有的環(huán)境危機(jī)。當(dāng)?shù)卦∶穹Q礦業(yè)公司棄其利益于不顧，也擔(dān)心被破壞的湖泊與沼澤得不到恢復(fù)。為了緩和原住民的不滿，該省修改了《礦業(yè)法案》，以“原住民咨詢”的方式，關(guān)注原住民的利益，調(diào)和原住民與礦業(yè)企業(yè)之間的利益沖突。

在國際礦業(yè)并購中，環(huán)保與社區(qū)問題摻雜了文化傳統(tǒng)與民族感情的因素，已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出法律范疇，解決起來非常困難。因此我們必須樹立“敬畏自然、尊重生命”的觀念，增強(qiáng)環(huán)境保護(hù)意識，建設(shè)和諧社區(qū)關(guān)系，保證并購活動的順利進(jìn)行。

7.對域外礦權(quán)與相關(guān)資源

法律缺乏認(rèn)識

部分企業(yè)存在對域外礦權(quán)與相關(guān)資源法律認(rèn)識與國內(nèi)混同、認(rèn)識不清的情況。不能辨別所在國礦業(yè)相關(guān)法律是單獨(dú)成文（設(shè)立）還是散見于諸多法律、法規(guī)(部門)；聘請的在某領(lǐng)域有經(jīng)驗(yàn)的專家不一定在另外的地區(qū)、行業(yè)有發(fā)言權(quán)，由于狹隘經(jīng)驗(yàn)主義及委托人的信賴，產(chǎn)生副作用。

防范措施

咨詢有礦業(yè)經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)律師；委托資源專家咨詢；委托所涉及行業(yè)、地區(qū)專家；閱讀、分析報(bào)告要認(rèn)真、嚴(yán)謹(jǐn)，不能走馬觀花。專家的信用值是重要參考；品位、采選等成本因素、基礎(chǔ)設(shè)施、市場拉動因素是資源環(huán)節(jié)必需要考慮到的問題。

8.對所在國勞工政策不敏感

投資者對當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)、勞工、所在國利益等政策反應(yīng)滯后。

防范措施

礦業(yè)公司如果重視本地勞動力的培訓(xùn)和招募，使用本地供應(yīng)商，并推動經(jīng)濟(jì)集群強(qiáng)勁發(fā)展，將會贏得來自運(yùn)營所在地社區(qū)的支持。沒有了公眾的反對聲一些政府可能會收回近年來對礦業(yè)所持的強(qiáng)硬立場。

為了持續(xù)推進(jìn)生產(chǎn)力增長，礦業(yè)公司可能不得不面對一個頗具爭議的話題:勞工改革。40%~50%的礦業(yè)成本都與勞工有關(guān)，勞工對成本和生產(chǎn)力至關(guān)重要。為了提高生產(chǎn)力，礦業(yè)公司可能要求勞工每小時產(chǎn)出更多礦石，也可能推進(jìn)機(jī)械化采礦。然而，由于品級普遍下降，處理更多巖石不一定會提高產(chǎn)量，機(jī)械化則可能對就業(yè)帶來負(fù)面影響。這會導(dǎo)致管理層和勞工之間產(chǎn)生矛盾，并可能引發(fā)工會罷工。再加上近期開始的礦業(yè)裁員，局勢正變得更加嚴(yán)峻。工作機(jī)會大幅減少不僅會導(dǎo)致經(jīng)驗(yàn)豐富員工的流失、安全風(fēng)險(xiǎn)加劇，還將引發(fā)嚴(yán)重的社會問題。

毫無疑問，勞工沖突弊大于利，改變勞工關(guān)系是當(dāng)務(wù)之急。礦業(yè)公司必須清楚衡量并呈現(xiàn)其社會開支所產(chǎn)生的全部影響，從支付工資、提供培訓(xùn)，到修建學(xué)校、促進(jìn)勞工流動，以及通過采購支出創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會。政府同樣需要發(fā)揮作用，確保勞工法律充分反映不斷變化的社會及企業(yè)現(xiàn)實(shí)。

礦業(yè)公司在裁減工作崗位的同時，可幫助被裁員工獲得新的培訓(xùn)機(jī)會。留下來的員工應(yīng)該有能力提高生產(chǎn)力，從而獲得更高薪資。雖然重新商定合同是一劑苦藥，卻可以保住工作崗位。否則，一旦礦業(yè)公司被迫關(guān)閉，這些崗位也將不復(fù)存在。礦業(yè)公司有責(zé)任與工會以及政府就此展開對話，盡力尋求更有成效的雙贏方案。

9.未能與媒體建立起良性互動

不能正確看待媒體的作用，不恰當(dāng)?shù)貙Υ襟w，未能形成良性有效互動。

防范措施

在我國礦業(yè)企業(yè)的海外并購過程中，過多的宣傳和渲染，可能會給并購過程帶來不確定性，并造成當(dāng)?shù)氐纳鐓^(qū)或企業(yè)的抵制。礦業(yè)并購的過程往往是利益對沖的過程，任何一個不經(jīng)意的行為都有可能引起對方的反感和質(zhì)疑?？梢?，海外并購波譎云詭，唯平和、積極的心態(tài)與低調(diào)、務(wù)實(shí)的行動能夠制勝。

在宏觀層面，中國礦業(yè)企業(yè)走出去投資海外礦產(chǎn)資源的勘探和開發(fā)，是參與全球礦產(chǎn)資源財(cái)富的分配，片面的強(qiáng)調(diào)控股和占有資源會帶來很多不必要的問題。明明我國企業(yè)在當(dāng)?shù)貒疫M(jìn)行了投資，創(chuàng)造了就業(yè)，為當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)和社區(qū)發(fā)展作出了貢獻(xiàn)，卻得不到當(dāng)?shù)卣途用竦睦斫夂椭С?。所以，在資源行業(yè)走出去的過程中，應(yīng)該重視宣傳和溝通，強(qiáng)調(diào)與當(dāng)?shù)卣⑵髽I(yè)和社區(qū)基于平等互利的基礎(chǔ)上合作，低調(diào)、務(wù)實(shí)，合作共贏。

10 .對域外外匯與稅收

相關(guān)規(guī)定認(rèn)識模糊

一些國家存在稅收不明；出口與外匯、終端銷售市場不完全一致的情況。一些企業(yè)對所在國貿(mào)易政策及習(xí)慣研究不夠，對外匯是管制還是自由，匯兌趨勢是增值還是貶值認(rèn)識不清。

防范措施

目前，各國征收的礦業(yè)稅費(fèi)主要有所得稅、財(cái)產(chǎn)稅、權(quán)利金、礦業(yè)權(quán)(指探礦權(quán)和采礦權(quán))使用費(fèi)、環(huán)境補(bǔ)貼、資源暴利稅等。在進(jìn)行海外礦業(yè)投資時，必須要對稅收問題進(jìn)行澄清和談判。

要聘請專業(yè)及實(shí)務(wù)機(jī)構(gòu)或人才，聘不到可以雇用兼職人員。要關(guān)注中國及所涉及國家的外匯政策，根據(jù)外匯管制政策和外匯價(jià)值變化確定結(jié)算主體、地點(diǎn)、貨種。

啟示：

海外并購繞不過的思維與文化

國際并購中的思維與文化差異是客觀存在的。每一種文明、每一個國家都有其獨(dú)特的思維與文化。它是一個民族在長期的歷史發(fā)展過程中，在共同的經(jīng)濟(jì)生活影響下沉淀形成的情感、習(xí)慣、性格、信仰等精神素質(zhì)的總和。中國文化講究人情，注重人際關(guān)系，尤其重視企業(yè)之間、企業(yè)與政府之間、企業(yè)與新聞媒體之間，特別是企業(yè)與顧客之間的溝通。而西方的文化則是講求法治，一切事情依照法律、規(guī)則的程序來走。在國際礦業(yè)并購過程中，來自不同文化背景下的并購雙方都秉承自己所習(xí)慣的工作方法、思維方式和行事方法。

并購雙方的企業(yè)決策者、管理者和員工由于對對方的社會文化環(huán)境缺乏足夠的了解，往往會依據(jù)自身的固有思維出發(fā)，以對方無法接受的方式表達(dá)自己的觀點(diǎn)和意圖，或者對來自對方的信息作出錯誤的分析和判斷，從而可能產(chǎn)生誤解和沖突。這種迥然不同的思維方式，值得我們注意和深思，并有必要對自身進(jìn)行一次文化洗禮。

將思維與文化放在首位

在國際礦業(yè)并購中，多數(shù)企業(yè)會關(guān)注法律問題、資源問題、政治問題、團(tuán)隊(duì)問題、融資問題等等，卻唯獨(dú)認(rèn)識不到這些問題都是由思維與文化所決定的。在國際礦業(yè)并購中，如果我們只能看到眼前的問題，見招拆招，終究是難有大成。只有將文化問題放在首位加以認(rèn)真研究，才是釜底抽薪的根本之策。

重視并購前的盡職調(diào)查

委托專業(yè)機(jī)構(gòu)，做好國際礦業(yè)并購之前的盡職調(diào)查，對并購中的政治、法律、市場、資源、文化等方面的問題進(jìn)行深入挖掘，找到其背后的思維與文化根源，最終掃除思維和文化方面的障礙。國際礦業(yè)并購中的盡職調(diào)查應(yīng)解決以下問題：對并購所在地法律和政治風(fēng)險(xiǎn)的初步掌握，熟知并購所在地文化傳統(tǒng)、民俗習(xí)慣；對并購對象的實(shí)際運(yùn)營狀況的全面了解，對并購對象的合法合規(guī)情況的深入了解，對并購對象股東與高管的職業(yè)操守、行事風(fēng)格的掌握；對并購企業(yè)員工針對并購行為的抵觸心理及可能反應(yīng)的預(yù)測，對競爭對手、行業(yè)協(xié)會、環(huán)保和勞工組織等利益相關(guān)方的反應(yīng)的了解等。對于中國企業(yè)而言，完全依靠自己的力量對各種現(xiàn)實(shí)或者潛在的風(fēng)險(xiǎn)作出全面深入的研判是不現(xiàn)實(shí)的。因此，通過委托專業(yè)機(jī)構(gòu)開展盡職調(diào)查是對國際礦業(yè)并購中的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行調(diào)控的重要方式之一。

實(shí)施本土化管理

國際并購中本土化管理的實(shí)質(zhì)是企業(yè)將管理、生產(chǎn)、經(jīng)營、貿(mào)易等方面工作完全融入被購方所在地的社會大環(huán)境的過程。實(shí)施本土化管理有利于降低海外派遣員工和跨國經(jīng)營的高昂成本，能夠促進(jìn)企業(yè)與當(dāng)?shù)貏诠?、居民、政府更好地融合，減少當(dāng)?shù)厣鐣ν鈦砥髽I(yè)的抵觸情緒，有助于企業(yè)在全球范圍內(nèi)合理配置其有限資源、保持持續(xù)的競爭優(yōu)勢。對于國際礦業(yè)并購而言，一般國際并購所具備的這些優(yōu)勢對其同樣適用。在國際礦業(yè)并購過程中實(shí)施本土化管理的關(guān)鍵是要根據(jù)東道國特有的社會文化背景、政治、經(jīng)濟(jì)和法治環(huán)境來調(diào)整公司的發(fā)展經(jīng)營理念，不斷促進(jìn)文化的和諧與共同發(fā)展?？傊?，文化與思維上的適應(yīng)是雙向的和互動的，中外雙方相互間的信任、理解，對共同價(jià)值觀的追求，在國際礦業(yè)并購中是十分重要的。

以互利共贏為導(dǎo)向

每一次國際并購都是利益在企業(yè)之間甚至國家之間的再分配過程，只求自己滿意、不讓對方獲益的并購是無法進(jìn)行下去的。在國際礦業(yè)并購過程中，如果一味考慮自身利益而置對方的要求和利益于不顧，缺少互利共贏的信念，那么，并購行為將很難成功。因此，只有轉(zhuǎn)換思維，以共贏的心態(tài)對待國際并購，才能笑到最后。（作者單位：北京市雨仁律師事務(wù)所）